破產(chǎn)企業(yè)重整過(guò)程中能否變更工商登記減少注冊(cè)資本？感謝授權(quán)本公眾號(hào)轉(zhuǎn)載問(wèn)題背景

為滿足銀行貸款的需求，A公司在2013年召開(kāi)股東會(huì)（部分未參加股東由其他股東代簽），決議通過(guò)將部分股東的債權(quán)轉(zhuǎn)為股本金，A公司增加注冊(cè)資本X千萬(wàn)元，并辦理相關(guān)工商登記手續(xù)。同時(shí)，A公司留存的《備忘錄》記載“公司本意不是為了增加注冊(cè)資本X千萬(wàn)元，僅是為了滿足銀行貸款的需求進(jìn)行了債轉(zhuǎn)股，該備忘錄內(nèi)容將告知其他未參會(huì)股東”。后來(lái)A公司與借貸銀行解除了借貸協(xié)議，但股權(quán)已被質(zhì)押，無(wú)法減資回到原有公司注冊(cè)資本。2018年，A公司因資不抵債法院裁定破產(chǎn)重整，為此，債轉(zhuǎn)股股東要求認(rèn)定X千萬(wàn)元是股東享有的債權(quán)不是增加的股本金。

提出問(wèn)題

A公司進(jìn)入破產(chǎn)重整后，A公司的股權(quán)價(jià)值幾乎為0。如上述增資合法有效，則增資股東只享有增資股權(quán)，不能享有債權(quán)，其權(quán)益必將受到極大的傷害。那么，在破產(chǎn)重整程序中，股東能否通過(guò)合法途徑進(jìn)行救濟(jì)，變更工商登記減少注冊(cè)資本呢？

解決路徑

正常情況下企業(yè)變更工商登記減少注冊(cè)資本的途徑如下：

一、通過(guò)法定工商登記變更程序減資

1. 符合法定減資條件：原則上公司的注冊(cè)資本是不允許減少的，但考慮到一些特殊情況，我國(guó)法律允許公司減少注冊(cè)資本金，但必須符合以下條件之一：

公司資本過(guò)多。公司原有資本過(guò)多，形成資本過(guò)剩，會(huì)導(dǎo)致資本的閑置和浪費(fèi)，不利于發(fā)揮資本效能。

公司嚴(yán)重虧損。即公司出現(xiàn)嚴(yán)重虧損現(xiàn)象，導(dǎo)致公司的資本總額與實(shí)有資產(chǎn)差距過(guò)大，公司資本失去證明公司資信狀況的法律意義。

2. 經(jīng)過(guò)法定工商登記變更程序：　

公司召開(kāi)董事會(huì)、股東會(huì)做出公司減資的決定;

制定公司的資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單;

自股東會(huì)決定減資之日起十天之內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上進(jìn)行公告(建議同時(shí)進(jìn)行這一操作);

債權(quán)人接到通知書(shū)起三十日內(nèi)，或在未接到通知書(shū)的情況下，自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保;

對(duì)公司減資后的注冊(cè)資本出具驗(yàn)資報(bào)告;

對(duì)公司在報(bào)紙上登載的公司減資公告的相關(guān)證明進(jìn)行收集，起草公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明；

根據(jù)其它相關(guān)規(guī)定，減少注冊(cè)資本涉及公司章程的修改，應(yīng)當(dāng)修改公司章程;

從公告之日算起，45天后公司進(jìn)行變更登記申請(qǐng);

公司申請(qǐng)減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)減少實(shí)收資本變更登記進(jìn)行辦理。

二、通過(guò)行政復(fù)議程序撤銷增資登記

行政復(fù)議提起的條件：

有明確的申請(qǐng)人和符合規(guī)定的被申請(qǐng)人；

申請(qǐng)人與具體行政行為有利害關(guān)系；

有具體的行政復(fù)議請(qǐng)求和理由；

在法定申請(qǐng)期限內(nèi)提出（一般自知道具體行政行為之日起60日內(nèi)，其他法律有規(guī)定的情況除外）；

屬于行政復(fù)議法規(guī)定的行政復(fù)議范圍；

屬于收到行政復(fù)議申請(qǐng)的行政復(fù)議機(jī)構(gòu)的職責(zé)范圍；

其他行政復(fù)議機(jī)關(guān)尚未受理同一行政復(fù)議申請(qǐng)，人民法院尚未受理同一主體就同一事實(shí)提起的行政訴訟。

但筆者認(rèn)為通過(guò)行政復(fù)議撤銷工商登記比較困難，我們可以分析一下（此時(shí)不考慮其時(shí)效問(wèn)題）：首先上述案例中權(quán)利人主張權(quán)利的主要依據(jù)為：1、股東會(huì)召開(kāi)程序違法、2、股東會(huì)決議簽字為偽造。那么對(duì)于上述權(quán)利人主張的問(wèn)題，行政復(fù)議中審查的重點(diǎn)其實(shí)與上述主張依據(jù)存在根本性的區(qū)別：即復(fù)議機(jī)關(guān)既有權(quán)審查具體行政行為是否合法，也有權(quán)審查具體行政行為是否適當(dāng)，而體現(xiàn)在本文的案例中作為工商登記機(jī)關(guān)首先是否有權(quán)做出工商變更登記，其次是工商變更登記的行政行為做出是否符合法律規(guī)定，再是做出變更工商登記的行為是否存在不當(dāng)。

綜上，其實(shí)關(guān)于是否工商管理機(jī)關(guān)是否有權(quán)變更工商信息及變更行為的做出是否有法可依并無(wú)爭(zhēng)議，而爭(zhēng)議的焦點(diǎn)便集中在工商管理機(jī)關(guān)做出該具體行政行為是否存在不當(dāng)，即：1、工商管理部門對(duì)于股東會(huì)的召開(kāi)程序不加審查是否存在不當(dāng)？2、工商管理部門對(duì)于材料真實(shí)性不加審查是否存在不當(dāng)？

◎ 對(duì)于焦點(diǎn)1：依據(jù)《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》可知，工商管理機(jī)關(guān)審查的是工商登記申請(qǐng)人所提交的文件材料是否從形式上符合相關(guān)登記管理法律法規(guī)的規(guī)定。而上述涉及的股東大會(huì)召開(kāi)程序是否合法的問(wèn)題，其實(shí)是無(wú)法體現(xiàn)在上述提交的材料中的（若材料提交人蓄意造假，相關(guān)工作人員根本無(wú)法審查），登記機(jī)關(guān)在辦理變更登記過(guò)程中一般是無(wú)法予以審查的。如果相關(guān)利害關(guān)系人對(duì)股東會(huì)的召開(kāi)程序產(chǎn)生異議，應(yīng)當(dāng)通過(guò)司法程序認(rèn)定此次股東會(huì)決議是否合法有效，如司法程序認(rèn)定因股東會(huì)召開(kāi)程序違法，并導(dǎo)致其做出的決議無(wú)效，工商機(jī)關(guān)也需要依據(jù)司法協(xié)助執(zhí)行程序撤銷登記。因此股東會(huì)召開(kāi)程序是否合法，不是登記機(jī)關(guān)的審查范圍，也不是事后監(jiān)管的范圍，更不是行政復(fù)議的審查范圍。

◎ 對(duì)于焦點(diǎn)2：筆者認(rèn)為工商管理部門無(wú)需對(duì)該簽名的真實(shí)性進(jìn)行審查。首先是辦理變更登記不是股東行為，而是公司行為，因此相關(guān)材料中上股東的簽名是否是偽造的并不影響辦理變更登記的效力。（再者根據(jù)我國(guó)公司法及有關(guān)規(guī)定，公司的增資行為須經(jīng)股東會(huì)議且需2/3表決權(quán)的股東同意，若除去此部分權(quán)益受損的股東仍滿足法定條件則實(shí)質(zhì)上不一定影響公司增資意思表示的真實(shí)性）。因此只要申請(qǐng)工商變更的受委托人能夠提供法律要求的所有申請(qǐng)材料，并保證這些材料的真實(shí)性，那么委托書(shū)上股東簽名是否是由人代簽的或偽造，對(duì)變更登記效力的影響不大。其次，要求工商管理部門對(duì)簽名的真實(shí)性進(jìn)行審查也缺少法律依據(jù)。《國(guó)家工商行政管理總局關(guān)于登記主管機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)人提交的材料真實(shí)性是否承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任問(wèn)題的答復(fù)》明確指出：“申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料和證明文件是否真實(shí)的責(zé)任應(yīng)由申請(qǐng)人承擔(dān)。因申請(qǐng)材料和證明文件不真實(shí)所引起的后果，登記主管機(jī)關(guān)不承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”因此工商行政管理部門對(duì)于材料的真實(shí)性并無(wú)審查的義務(wù)。最后，要求工商管理部門對(duì)簽名的真實(shí)性進(jìn)行審查也是不現(xiàn)實(shí)的，因?yàn)槌沁M(jìn)行筆跡鑒定，否則簽名空間是真是假往往難以確定，如果要求工商部門對(duì)簽名進(jìn)行鑒定，對(duì)行政效率的損害顯然過(guò)大。故筆者認(rèn)為雖然存在偽造股東簽字的問(wèn)題，但該問(wèn)題并不影響變更登記的實(shí)質(zhì)效力。

三、通過(guò)訴訟程序變更工商登記減少注冊(cè)資本

此處訴訟程序?qū)嶋H便是權(quán)利人認(rèn)為工商登記機(jī)關(guān)的登記行為侵犯其合法權(quán)益而向法院提起訴訟訴請(qǐng)判令工商登記機(jī)關(guān)撤銷增加企業(yè)注冊(cè)資本的登記行為使企業(yè)工商登記恢復(fù)到增資前的狀態(tài)，即提起行政訴訟。

1. 符合法定條件

主體適格；

被告明確；

訴請(qǐng)具體且有事實(shí)根據(jù)；

為受訴法院管轄。

2. 在部分股東確不知情的情況下（即股東會(huì)決議等材料簽字虛假）前提下，存在司法實(shí)務(wù)中撤銷工商登記行為的幾個(gè)審查重點(diǎn)：

工商登記機(jī)關(guān)未盡到審慎審查義務(wù)——如未審查簽名前后是否一致【案例：（2016）黔23行終39號(hào)行政判決書(shū)）】 ；

虛假簽字導(dǎo)致登記錯(cuò)誤。即根據(jù)公司法之規(guī)定股東會(huì)公司增資之決議的通過(guò)需經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)（或是其他公司章程規(guī)定的符合法律規(guī)定的比例），而被偽造虛假簽名的股東表決權(quán)比例足以使該決議無(wú)法通過(guò)。若此時(shí)被虛假簽名的股東表決權(quán)不影響股東會(huì)表決通過(guò)該決議【案例：（2015）浙行再第8號(hào)案件 ）】或該被虛假簽名股東事后存在追認(rèn)則該決議合法有效【案例：（2014）阜行初字第00003號(hào)行政判決書(shū)）】，即此種情況下即便存在虛假簽字也不會(huì)導(dǎo)致登記錯(cuò)誤。

起訴未超過(guò)法定期限。一般來(lái)講，工商行政機(jī)關(guān)核準(zhǔn)變更登記后一般不會(huì)將具體行政行為告知被冒簽人員，因而該類行政訴訟案件應(yīng)適用最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行